Kosten aankoop en verkoop aandelen  

Regelmatig zijn wij betrokken bij een overname, zowel aan de zijde van de verkoper als aan de zijde van de koper. Vaak is voor partijen niet helder dat een groot deel van de kosten van een dergelijke overname fiscaal niet aftrekbaar zijn. De basis:

• Aankoopkosten met betrekking tot een deelneming zijn niet aftrekbaar. Deze kosten moeten geactiveerd worden en zijn onderdeel van de kostprijs van de deelneming (onderdeel opgeofferd bedrag). Bij een liquidatie zijn deze kosten wel aftrekbaar.
• Verkoopkosten met betrekking tot een deelneming zijn ook niet aftrekbaar. Deze kosten worden afgetrokken van de vrijgestelde opbrengsten.

In dit artikel een kort overzicht van wat er nu wel of niet aftrekbaar is bij de aankoop of de verkoop van een werkmaatschappij. Tevens geven wij een overzicht van de relevante jurisprudentie. De belangrijkste uitspraken in dit kader zijn een arrest van de Hoge Raad uit 2018 en de nuancering hierop bij een arrest van de Hoge Raad uit 2023. Ook behandelen wij een uitspraak van de Rechtbank Zeeland West Brabant d.d. 19 mei 2025 ECLI:NL:RBZWB:2025:3007 over de kosten die verband houden met de uitreiking (toekenning) van eigen aandelen (emissie) aan werknemers van een vennootschap. Volgend de Rechtbank mogen deze kosten niet ten laste van de winst worden gebracht, het ging hier over een aandelenparticipatieplan voor werknemers.

Aan en verkoopkosten deelneming

Met de aan- of verkoop van uw bedijrf kunnen aanzienlijke kosten zijn gemoeid. Het beleid van de belastingdienst is bekend gemaakt in een kennisdocument van belastingdienst (1 februari 2024).

Hoge raad en kosten aan en verkoop deelneming

In 2018 kwam er duidelijkheid over welke kosten wel en niet aftrekbaar zijn (voor de Vennootschapsbelasting).

• Als de kosten rechtstreeks samenhangen (oorzakelijk verband) met de transactie, dan zijn de kosten niet aftrekbaar. De kosten moeten dus worden opgeroepen door de transactie en zonder de transactie niet zijn gemaakt. Als de kosten gedurende een langere periode (meerdere jaren) worden gemaakt moeten deze worden geactiveerd, aldus de Hoge Raad. Als de deal niet doorgaat zijn de kosten gewoon aftrekbaar.

In 2023 is er verdere duidelijkheid gekomen over de invulling hiervan. In deze zaak ging het om de bonussen die aan werknemers zijn betaald i.v.m. de verkoop van een deelneming.

• De Hoge Raad voegt nu een extra overweging toe aan de beoordeling van de kosten. De kosten moeten ook objectief bezien nuttig of nodig zijn voor de transactie. Als de kosten niet bijdragen aan de totstandkoming van de aan- en verkoop zijn deze gewoon aftrekbaar.

Aftrek vennootschapsbelasting bij verkoop, aankoop of aandelenparticipatie

Kosten werknemersparticipatie en aandenelen optieplan

In de procedure bij de Rechtbank Zeeland Westbrant uit 2025 ging het om een Nederlandse deelneming van een Frans beursgenoteerd concern. Bepaalde werknemers konden meedoen in een aandelenparticipatieplan voor het Nederlandse deel. Werknemers (en directieleden) konden zich jaarlijks inschrijven om uit eigen middelen aandelen te kopen. Bij koop kregen de werknemers ook nog aandelen geschonken (extra aandelen). De aandelen worden onvoorwaardelijk als de werknemers 3 jaar in dienst zijn. Na deze periode kunnen aandelen worden uitbetaald of omgezet in (Franse) beursgenoteerde aandelen. Er wordt voor de extra aandelen een voorziening gevormd. Deze voorziening valt vrij als werknemers hun rechten uitoefenen. De Nederlandse deelneming ontvangt voor omgezette aandelen een factuur van de Franse moedermaatschappij. Deze kosten worden door de inspecteur niet geaccepteerd (Baksteen arrrest Hoge Raad d.d. 26 augustus 1998 ECLI:NL:HR:1998:AA2555), dit op grond van artikel 10 lid 1 letter j van de Wet op de Vennootschapsbelasting (VPB). De letterlijke tekst van dit artikel sluit niet aan op deze situatie. Artikel 10-1-j verbiedt kostenaftrek in verband met uitreiking of toekenning van eigen aandelen aan werknemers van de vennootschap. Dat geldt ook als het, zoals in het geval van de Nederlandse BV, gaat om aandelen in een met de uitreikende vennootschap verbonden lichaam (in Frankrijk). De Nederlandse BV verwees naar een uitspraak van de Rechtbank Noord Holland d.d. 12 februari 2021 (ECLI:NL:RBNHO:2021:2523) waarbij deze kosten wel geaccepteerd werden. De rechtbank verwijst ondermeer naar de werknemersoptie arresten van de Hoge Raad d.d. 21 februari 2001 (ECLI:NL:HR:2001:AB0155) .

Kosten bij koop / verkoop zijn niet aftrekbaar (de wet)

Artikel 13 lid 1 Wet Vennootschapsbelasting (de deelnemingsvrijstelling) zegt hierover het volgende:

• Bij het bepalen van de winst blijven buiten aanmerking de voordelen uit hoofde van een deelneming, alsmede de kosten ter zake van de verwerving of de vervreemding van die deelneming (deelnemingsvrijstelling).

Sinds 2002 zijn de kosten met betrekking tot de aankoop van een deelneming niet meer aftrekbaar; deze worden geacht onderdeel te vormen van de aankoopprijs van de deelneming. Sinds 2007 zijn ook de kosten verbonden aan de verkoop van een deelneming niet meer aftrekbaar.

Welke kosten van aankoop of verkoop zijn niet aftrekbaar van de winst?

De aankoopkosten van een deelneming dienen te worden geactiveerd en zijn niet aftrekbaar; onder het begrip aankoopkosten vallen naast de koopsom de volgende kosten:

• "Underwriting fees' en beursbelasting.
• Kosten eigen personeel dat bij de overname betrokken was.
• Kosten aftredende commissaris.
• Procedurekosten en schadevergoedingen.
• Bemiddelingskosten en provisie voor tussenpersoon (de finder fee).
• Kosten advocaten, notaris en accountants (onderzoekskosten / Due Diligence).

Vanaf welk moment zijn de aankoopkosten niet aftrekbaar?  

In de praktijk wordt vaak het tijdstip van het ondertekening van de LOI / intentieovereenkomst c.q. als redelijkerwijs te verwachten is dat de aankoop doorgaat, als aanvangstijdstip voor de niet-aftrekbaarheid van aankoopkosten aangemerkt. Kosten gemaakt voor dit moment vallen niet onder de aftrekbeperking.

Arrest Hoge Raad 2 september 1998 (ECLI:NLPHR:1998:AA2362)

Arrest Hoge Raad 23 juni 1999 (ECLI:NL:HR:1999:AA2800)

Verkoopkosten niet aftrekbaar

Ook de verkoopkosten in verband met de verkoop van een deelneming zijn op gelijke wijze niet aftrekbaar; naast de hierbovengenoemde kosten gaat het eveneens over interne uitgaven in verband met de verkoop. Er moet een rechtstreeks oorzakelijk (causaal) verband zijn tussen de kosten en de verkoop van de deelneming.

Vanaf welk moment zijn de verkoopkosten niet aftrekbaar?

Vraag is welk moment als ijkpunt geldt vanaf wanneer sprake is van verkoopkosten; uit de jurisprudentie komt naar voren dat dit ijkpunt voor de verkopende partij eerder ligt dan voor de kopende partij; het gaat om het moment dat voorgenomen is om de deelneming te gaan verkopen; ook wel vanaf het moment dat potentieel geïnteresseerde partijen concreet worden benaderd.

Rechtbank Noord Nederland 21 januari 2016 (ECLI:NL:RBNNE:2016:1419)

Hoge Raad 7 december 2018 (ECLI:NL:HR:2018:2264)

Welke kosten zijn wel aftrekbaar?

Kosten die niet onder aankoopkosten vallen en dus wel aftrekbaar zijn, zijn :

• kosten gemaakt terzake een mislukte overnamepoging;
• financieringskosten bij het afsluiten van een lening voor de aankoop van de deelneming;
• de kosten van een op verzoek van de bank ten behoeve van het verkrijgen van deze financiering verricht DD-onderzoek.
• kosten die objectief bezien niet nuttig of nodig zijn voor de transactie (Hoge Raad 2023)

Kosten bonus personeel bij verkoop niet aftrekbaar

Een aandeelhouder verkoopt zijn deelnemingen. Na de verkoop wordt een bonus toegekend aan de werknemers (in dienst bij de deelneming). De rechtbank is van mening dat in de arbeidsovereenkomst niet is opgenomen dat de werknemers bij verkoop recht hebben op een bonus. De bonus vloeit dus niet voort uit de arbeidsovereenkomst. Daarnaast stond in de verklaring van de aandeelhouder van de verkochte BV dat hij in de hoedanigheid als aandeelhouder het voornemen had het personeel een afscheidsbonus te betalen. Omdat de afscheidsbonus wordt betaald als aandeelhouder is de vervolgvraag of dit kosten in verband met de verkoop van een deelneming betreffen. Volgens de rechtbank is dit zo, dit onder verwijziging naar een arrest van de Hoge Raad. Conclusie rechtbank; bonus is niet aftrekbaar !

De Hoge Raad is echter in december 2023 van mening dat dergelijke kosten gewoon aftrekbaar zijn, omdat deze kosten objectief gezien niet nodig of nuttig zijn voor de transactie zelf.

Noot fiscaal jurist inzake kosten deelneming

De kosten moeten in direct verband staan met de transactie. De Hoge Raad is hier vrij helder over: 

•  "(...) indien zij worden opgeroepen door de verwerving of de vervreemding van de desbetreffende deelneming, in die zin dat de kosten zonder die verwerving of die vervreemding niet zouden zijn gemaakt." Dit zouden ook interne kosten kunnen zijn. Vaste kosten vallen er in ieder geval niet onder.

Een aantal zaken zijn bij een overname en de hiermee samenhangende kosten van essentieel belang. De belangrijkste:

1. Laat uw adviseur de kosten goed specificeren zodat er (ook achteraf) een verdeling van aftrekbare en niet-aftrekbare kosten kan worden gemaakt.
2. Overleg met uw overname-adviseur of op kosten BTW door hem / haar moet worden gerekend.
3. Bepaal vanaf welk moment kosten niet meer aftrekbaar zijn.
4. Kosten bij een zogenaamde activa passiva transactie zijn wel aftrekbaar. Hoe aftrek verloopt als u op het laatste moment beslist om aandelen te kopen is nog niet vaak in de jurisprudentie bepaald, een uitspraak is te vinden in 2013.

Contact over kosten aankoop/verkoop deelneming

Als u vragen over dit onderwerp zou hebben, kunt u contact opnemen met de heer mr. Dennis J.B. Jongbloed.